想做光伏電站,租賃人得避開哪些坑?

發表時間:2021-09-07 11:50


作者:袁雯卿律師   上海市錦天城律師事務所合伙人

來源:錦天城律師事務所


在“碳達峰”“碳中和”的目標指引下,光伏行業迎來了新的發展機遇。隨著內蒙古、河北、山東、江蘇、寧夏等省陸續公布了十四五能源規劃,光伏裝機量將不斷增長。在國家及地方政府陸續出臺鼓勵光伏行業發展的政策文件背景之下,大量金融機構陸續參與到了光伏電站項目的融資業務中。基于光伏行業屬于各家金融機構參與放款的重點行業領域,實務中,大部分金融機構可以考慮在光伏電站項目建設期內,通過項目貸款、直租結構的融資租賃方案,為光伏電站項目公司提供融資,并在光伏電站建設完畢、并網發電后,以光伏電站項目公司的電費收入作為融資的還款來源。但在光伏電站未建設完畢的情況下,金融機構參與融資時,需要就光伏電站項目用地的合法合規性問題作出審查,避免光伏電站因違法用地問題,被作出限期拆除的處罰,最終導致光伏電站無法建設完畢,金融機構已經提供的融資喪失主要還款來源的風險。


關于光伏電站用地的相關法律問題,筆者在《碳達峰碳中和下的光伏電站用地若干法律問題分析》一文中,作出了簡要分析。本文將結合光伏電站項目常見的違約占用耕地、林地的處罰依據,從處罰案例角度進一步分析金融機構參與光伏電站項目融資時,就用地合規性問題需要關注的事項。


一、違規占用耕地的處罰依據及案例分析


1. 違規占用耕地進行處罰的依據



總結:對光伏電站項目公司而言,常見的違規占用耕地的情形為:在沒有完成用地審批手續的情況下,占用耕地建設光伏電站。而光伏電站項目公司違規占用耕地面臨的主要處罰為:限期拆除非法占用耕地建設的光伏建筑物及光伏設備、恢復土地原狀,且可能面臨并處非法占用土地每平方米100元以上1000元以下罰款的處罰。


2. 違規占用耕地被處罰案例及分析


【案例來源】(2020)豫1728行初32號行政裁定書


XX光伏科技有限公司為遂平縣人民政府招商引資企業,與遂平縣人民政府簽訂了《農光互補光伏電站項目投資框架協議》。根據協議約定,由XX光伏科技有限公司在常莊鎮投資建設100兆瓦農光互補光伏發電項目。常莊鎮人民政府同意項目建設,遂平縣人民政府規劃辦公室出具了選址意見書,遂平縣國土資源局于2016年出具《關于對常莊鎮100MWp農光互補光伏發電項目的預審意見》。


2020年5月19日,遂平縣自然資源局向XX光伏科技有限公司作出《責令改正通知書》,主要內容為:“你公司未經縣級以上人民政府批準,擅自占用常莊鎮常莊村和常莊鎮吳集村的土地(一般耕地)建樁基基礎和光伏支架及其他附屬設施的行為,涉嫌違反了《中華人民共和國土地管理法》第四十四條的規定。根據《中華人民共和國土地管理法》第七十七條、《中華人民共和國土地管理法實施條例》第四十二條、國土資規(2015)5號文的規定,現責令你公司自收到本通知書之日起七日內予以改正,自行拆除占用的土地上新建的建筑物和其他設施,恢復土地原狀。逾期不改正的,將依法追究法律責任。”


【案例分析】


如光伏電站項目占用的土地為耕地的,應當完成的主要土地審批手續包括:取得建設項目用地預審與選址意見書,就項目用地性質為永久性用地的變電站、運行管理中心等辦理辦理農用地轉用審批手續、簽署土地使用合同(臨時用地)、辦理建設工程規劃許可、取得建設用地文件(出讓土地、劃撥土地)、取得建設用地使用權證(出讓土地、劃撥土地)。


上述案例中,光伏電站項目公司取得的用地審批文件包括選址意見書、地方國土資源局出具的《關于對常莊鎮100MWp農光互補光伏發電項目的預審意見》。從行政裁定書載明的內容來看,盡管該光伏電站項目被定性為“農光互補”項目,但在當地政府關于“農光互補”政策不明朗的情況下,光伏電站項目公司仍然應當按照《中華人民共和國土地管理法》等法律法規的要求,就永久用地建筑辦理農用地轉用審批手續。光伏電站項目公司取得用地選址意見書、預審批意見的,不能等同于完成耕地轉為建設用地審批。


需要進一步說明的是,除了上述案例外,實務中也存在其他光伏電站項目前期被列為當地政府招商引資項目,但后期仍然由于用地合法性問題被責令拆除的情況。對于參與光伏電站項目融資的金融機構而言,切不可因為光伏電站項目屬于政府招商引資項目,就放松光伏項目用地合法合規性問題的審查尺度。


二、違規占用林地的處罰依據及案例分析


1.違規占用林地進行處罰的依據



總結:對光伏電站項目公司而言,常見的違規占用林地情形為:在沒有完成用地審批手續的情況下,占用林地建設光伏電站(包括實際占用林地面積超出標準、未相應辦理建設用地審批手續的情形);在臨時使用的林地上修建變電站、運行管理中心等永久性建筑。光伏電站項目公司違規占用林地面臨的主要處罰為:限期拆除非法占用林地建設的光伏建筑物及光伏設備、恢復植被和林業生產條件,且可能面臨并處非法占用土地每平方米10元至30元以下罰款的處罰。


2.違規占用林地被處罰案例及分析


【案例1來源】(2020)冀0708行審27號行政裁定書


2017年5月20日,在北新屯鄉北堡村建設村級光伏電站扶貧項目中,張家口XX農業開發有限公司,在未經縣級以上林業主管部門批準的情況下,擅自改變林地用途。經張家口鼎瀚林草地資源鑒定中心出具的鑒定意見:張家口XX農業開發有限公司占用林地面積共計0.31畝,地類為宜林地(荒山),違反了《中華人民共和國森林法》第十八條的規定,根據《中華人民共和國森林法實施條例》第四十三條和河北省林業廳行政處罰裁量權基準制度的規定,作出萬林罰決字〔2019〕第5號林業行政處罰決定書,給予張家口XX農業開發有限公司以下行政處罰:1.限于2020年3月5日前恢復擅自改變林地的原狀;2.并處擅自改變林地用途面積0.31畝,折合206.77平方米,每平米10元的行政罰款,計貳仟零陸拾柒圓柒角(2067.7元)。


【案例2來源】(2019)豫0328行審9號行政裁定書、互聯網信息檢索


2017年5月以來,洛寧縣XX新能源有限公司在興華鎮薛嶺村建造光伏電站占用一般用材林地4797平方米,沒有辦理林地使用手續,此行為違反了《中華人民共和國森林法》第十八條的有關規定,屬于非法占地行為。洛寧縣林業局依法作出寧林罰決字(2018)第014號行政處罰決定書,要求洛寧縣XX新能源有限公司非法占用的林地予以退還,并作出罰款人民幣95940元的行政處罰。


【案例分析】


如光伏電站項目占用的土地為林地的,應當完成的主要土地審批手續包括:取得建設項目用地預審與選址意見書簽署土地使用合同(臨時用地)、辦理建設工程規劃許可、取得林業主管部門審核同意占用林地的文件、取得建設用地文件(出讓土地、劃撥土地)、取得建設用地使用權證(出讓土地、劃撥土地)。與光伏電站項目占用耕地不同的是,根據《國家林業局關于光伏電站建設使用林地有關問題的通知》,如光伏電站項目用地屬于采用“林光互補”用地模式的,則電池組件陣列在施工期可按臨時占用林地辦理使用林地手續,運營期可以通過簽訂補償協的方式,通過租賃等方式使用林地。


上述兩件案例中,兩家光伏電站項目公司均在未取得林業主管部門審核同意占用林地文件的情況下,擅自占用林地,明顯違規了《中華人民共和國森林法》《中華人民共和國森林法實施條例》關于占用林地的相關規定。


三、總結及建議


光伏電站項目在未完成用地審批手續的情況下,不論是違規占用耕地還是違規占用林地,都可能面臨責令拆除、并處罰款的行政處罰。此外,是否對光伏電站項目公司做出上述處罰,并不受光伏電站項目屬于當地政府招商引資項目、光伏電站項目被列為地方光伏扶貧項目的影響。綜上,建議金融機構在參與光伏電站項目建設期融資項目時,審慎審查光伏電站項目已取得的土地審批文件,關注光伏電站項目用地的合法合規性問題。


特別聲明


本文于2021年9月撰寫,僅代表作者本人觀點,不應視為針對特定事務的法律意見或依據;且由于依據的法律法規、規范性文件、政策可能會發生修改、補充或廢止,本文屆時可能需作修改或調整。


本文系上海市錦天城律師事務所袁雯卿律師原創,如需轉載,請注明作者及來源。


由全球租賃業競爭力論壇主辦的《光伏項目融資租賃實操要點與出險處置》專題培訓于2021年9月24日-25日在上海舉辦。本次活動將全面梳理電力行業融資租賃業務風險防范及法律問題分析,重點關注行業的特殊性導致的特殊風險。




(部分課件內容,想了解完整詳細內容可報名參會)


活動概況


光伏項目融資租賃實操要點與出險處置


主辦方:全球租賃業競爭力論壇

承辦方:東聚教育

時   間:2021年9月24日(星期五)、9月25日(星期六)

地   點:上海

形   式:專題培訓

費   用:4800元/人(含場地+課程+教材+午餐)

報   名:李女士:186 3084 9397



議程(擬)


9月24日(星期五)9:00-17:30

電力行業融資租賃業務風險防范及法律問題分析


一、電站融資租賃業務交易結構的搭建及合規要點分析

1. 常見的電站融資租賃交易結構

2. 直租交易方案——電站建設期的交易安排

3. 回租交易方案——適格電站租賃物的選擇

4. 電站項目涉及的構筑物相關法律問題

5. 電站項目增信方案——常見增信措施及法律風險

6. 股權讓與擔保——另辟蹊徑的增信措施

7. 租賃期與銀行融資期限不匹配的解決方案

8. 分布式與集中式光伏租賃項目的風控差異性分析

9. 光伏項目用地合規審查要點分析


二、電力融資租賃業務合同風險控制要點分析

1. 適用于電站建設期的直租合同重點條款分析

2. 電站回租合同關注問題解析

3. 應收賬款質押合同重點條款分析

4. 電費收費權賬戶監管合同的審查與起草


三、電費收費權相關法律問題分析

1. 電費收費權的交易安排——常見的管控方案及法律風險

2. 電費收費權質押相關法律問題概覽

3. 應收賬款質押登記的風險及防范

4. 電費收費賬戶設定監管的相關法律問題概覽

5. 與電費收費權相關的執行異議法律問題分析

6. 享有應收賬款質權的其他法律救濟途徑


四、電力融資租賃業務涉訴的若干法律問題分析

1. 從實戰案例看電站訴訟要點

2. 電站租賃項目能否選擇實現擔保物權特別程序

3. 電站訴訟中的股權處置難點及常見交易方案

4. 電站融資租賃項目的常見訴訟風險總結

5. 電站融資租賃項目涉及的工程建設糾紛裁判觀點梳理


五、電站融資租賃項目涉及的破產相關法律問題

1. 民法典后出租人債權申報方案的變化及注意事項

2. 電站融資租賃項目債權申報的注意事項

3. 出租人能否主張取回電站相關設備?

4. 管理人未確認全部債權,如何有效進行申報債權異議?

5. 管理人主張行使撤銷權,出租人如何應訴?


9月25日(星期六)9:00-12:00

光伏行業市場分析及市場展望(產業公司角度)


一、光伏行業市場分析及展望

(一)光伏行業的發展歷程

(二)國產設備的發展

(三)2021下半年發展展望

(四)組件未來技術路線

(五)行業產能產量變化趨勢及未來價格走向

(六)國際和國內組件銷售情況及銷售方式


二、各階段相關政策解讀

(一)光伏發電行業發展前景及政策解讀

(二)光伏行業基礎知識解讀

(三)光伏產業鏈的構成和概況


三、光伏電站風險風險分析

(一)不同光伏電站的投資造價

(二)光伏電站處置的流動性

(三)路條申請的過程流程和難易程度及合規風險點


9月25日(星期六)14:00-16:00

光伏電站融資租賃目標市場與展業要點(頭部租賃公司角度)


一、光伏融資租賃展業實務

1、光伏電站融資租賃三種商業模式:直租、回租、經營租賃

2、某租賃公司光伏項目準入標準解讀與借鑒

3、分布式和地面電站特點分析與交易關注點

4、不同背景承租人獲客與價格談判(央企、國企、龍頭企業、上市公司)

5、不同光伏電站項目融資租賃方案設計要點

(1)融資成本

(2)融資額度與期限

(3)還款方式

(4)增信手段

6、直租方案的一些關注事項

7、戶用光伏市場探索


二、光伏電站融資租賃盡調實務

(一)盡職調查的“紅線事項”(什么情況進行“一票否決”)

(二)工程技術盡職調查

1、電站運行情況分析

2、資源情況評估

3、工程質量調查與評價


三、光伏電站融資租賃項目盡調實操

(一)某直租項目盡調實操

(二)某回租項目盡調實操


四、頭部租賃公司在光伏領域的探索

項目案例分享


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